執(zhí)法辦案分析報告

        電動自行車執(zhí)法適用條款及

執(zhí)法中遇到的問題分析報告 

本刊特約報告分析專家：楊協(xié)棟

電動自行車新標準既《電動自行車安全技術(shù)規(guī)范》（GB17761-2018）于2018年5月15日頒布，于2019年4月15日正式實施。新標準全面提升了電動自行車的安全性能，由原來的部分條款強制改為全文強制，增加了防篡改、防火性能、阻燃性能、充電器保護等技術(shù)指標，調(diào)整完善了車速限值、整車質(zhì)量、腳踏騎行能力等技術(shù)指標。

國家認監(jiān)委于2017年10月11日發(fā)布了2017第86號公告將電動自行車列入了強制性產(chǎn)品認證目錄，又于2018年7月2日發(fā)布了2018年第15號公告明確了電動自行車的過渡期至2019年4月15日截止。

近期通過基層監(jiān)管人員對新國標進行宣傳、檢查，發(fā)現(xiàn)存在許多問題和疑問，現(xiàn)就這些問題談一下個人看法。

一、經(jīng)營者銷售未經(jīng)強制性認證的電動自行車但電動自行車執(zhí)行的為GB17761-2018標準并且符合標準要求。

這是典型的列入目錄的產(chǎn)品未經(jīng)認證，擅自出廠、銷售、進口或者在其他經(jīng)營活動中使用的問題。辦理時需確認產(chǎn)品執(zhí)行標準、銷售證據(jù)、違法所得等問題。應(yīng)按照《認證認可條例》第六十七條進行處理。

二、經(jīng)營者銷售的電動自行車單個型號未取得強制性認證證書但電動自行車其他型號取得了強制性認證證書且電動自行車執(zhí)行的為GB17761-2018標準并且符合標準要求。

認監(jiān)委發(fā)布的《強制性產(chǎn)品認證實施規(guī)則 電動自行車》（CNCA-C11-16：2018）中進行產(chǎn)品單元劃分，認證委托人應(yīng)依據(jù)單元劃分原則提出認證委托。認證構(gòu)按單元劃分原則頒發(fā)認證證書。原則上，同一生產(chǎn)者（制造商）同一生產(chǎn)企業(yè)（場所）生產(chǎn)的在以下方面沒有顯著差異的電動自行車產(chǎn)品為一個認證單元：

（1）相同的車架、前叉、或者結(jié)構(gòu)用來固定主要部件

（2）相同的電助動或電驅(qū)動方式；

（3）相同的結(jié)構(gòu)型式（傳動方式、驅(qū)動輪及蓄電池的位置）

（4）相同的電池類型（鉛酸電池／電池等）

在生產(chǎn)企業(yè)分類管理的基礎(chǔ)上，認證機構(gòu)可対分類管理級別較高的生產(chǎn)企業(yè)的單元劃分適當放寬

對于是否屬于未經(jīng)強制性產(chǎn)品認證還是屬于《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》24條的規(guī)定變更擴展事項，需要按照《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》25條向認證機構(gòu)發(fā)函進行確認。對經(jīng)營者銷售違反《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》24條的處罰可以依照國家認監(jiān)委辦公室關(guān)于CCC認證產(chǎn)品如何定性處罰有關(guān)問題的復函（認辦法函<2017>174號）進行處理。

三、經(jīng)營者銷售的電動自行車X型號取得了強制性產(chǎn)品認證證書并加貼了CCC認證標志，但是銷售的同制造商的Y型號電動自行車未取得強制性產(chǎn)品認證證書并加貼了CCC證書。

涉及兩個違法行為的問題，一是是否屬于問題二所講的未經(jīng)強制性產(chǎn)品認證或未按照《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》24條的規(guī)定變更擴展事項；二是是否屬于冒用認證標志的行為。關(guān)于是否屬于冒用認證標志應(yīng)該參考“關(guān)于如何界定偽造、冒用強制性認證標志的批復（國認法函[2005]180號） ”： 生產(chǎn)的主產(chǎn)品已經(jīng)獲得認證，系列產(chǎn)品未及時申請辦理認證擴展而標注CCC標志的情況，不屬于偽造、冒用認證標志的違法行為。

四、經(jīng)營者銷售未經(jīng)強制性認證的電動自行車且電動自行車明顯不符合GB17761-2018標準的要求或者產(chǎn)品標注執(zhí)行標準為GB17761-1999。

涉及兩個違法行為，一是列入目錄的產(chǎn)品未經(jīng)認證，擅自出廠、銷售、進口或者在其他經(jīng)營活動中使用。應(yīng)按照《認證認可條例》67條進行處罰；二是對產(chǎn)品按照GB17761-2018進行抽樣檢驗來認定產(chǎn)品不符合新國標的要求，按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》49條進行處理。不符合GB17761-2018的電動自行車是否需要送檢，是否需要檢驗報告？個人理解：對于明顯不符合的項目可以制作現(xiàn)場取證單、現(xiàn)場產(chǎn)品照片（注意細節(jié)）如：腳踏裝置缺少、蓄電池＞48V、電動機功率＞400W這些問題，只要現(xiàn)場檢查記錄記錄、現(xiàn)場照片制作取證單、證人證言等就可以認定不符合GB17761-2018，但需要法制審核通過。

五、經(jīng)營者銷售的產(chǎn)品為電動輕便摩托車冒充電動自行車的行為。

此類違法行為首先要確定電動輕便摩托車的技術(shù)參數(shù)和產(chǎn)品定性，可以參照公交管（2018）9號所列舉的相關(guān)案例，申請司法鑒定機構(gòu)進行司法鑒定，由鑒定機構(gòu)對車輛的性質(zhì)進行鑒定。對于鑒定報告是否可以作為辦案依據(jù)，在《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》20條和《行政訴訟法》33條鑒定意見可以作為證據(jù)使用。其次需要對電動輕便摩托車冒充電動自行車的事實進行取證，如：說明書上是否標注為電動自行車、產(chǎn)品執(zhí)行標準是否是電動自行車標準、銷售票據(jù)上品名是否是電動自行車等情況。

按照原國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局關(guān)于實施《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》若干問題的意見國質(zhì)檢法〔2011〕83號“以假充真的行為，指以此產(chǎn)品冒充與其特征、特性等不同的他產(chǎn)品，或者冒充同一類產(chǎn)品中具有特定質(zhì)量特征、特性的產(chǎn)品的欺詐行為�！� 最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》“刑法第一百四十條規(guī)定的゛以假充真〞，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為。”電動輕便摩托車與電動自行車區(qū)別是機動車與非機動車的區(qū)別，機動車需要上牌、保險、駕駛?cè)笋{駛證、道路行駛權(quán)利等。當銷售商推銷商品時，向客戶宣傳自己的產(chǎn)品不需要駕駛證，行駛證而使用方被執(zhí)法機關(guān)查到后，使用方可以按照《消費者權(quán)益保護法》的要求，要求銷售方賠償。

六、電動自行車維修服務(wù)者、經(jīng)營者采用散件拼裝成品電動自行車，使用他人合格證、商標等行為。

此類行為應(yīng)認定維修服務(wù)者、經(jīng)營者為生產(chǎn)者，同時需要承擔法律法規(guī)對生產(chǎn)者的相關(guān)權(quán)利和義務(wù)。重點在于拼裝的電動自行車作為產(chǎn)品進行銷售，具有產(chǎn)品相應(yīng)的屬性即具備電動自行車的基本電助動或者電驅(qū)動騎行功能。此類違法行為違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》，《認證認可條例》、《商標法》《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》、《消費者權(quán)益保護法》等規(guī)定。案件辦理時需要與電動輕便摩托車進行區(qū)分。

       特別聲明：本文為本刊智庫專家團專家——楊協(xié)棟的原創(chuàng)文章，未經(jīng)本刊書面授權(quán)不得轉(zhuǎn)載！本文刊登于《產(chǎn)品可靠性報告》雜志2019年第4期